Обжалование налоговых уведомление решений (НУР): сразу в суд или есть смысл в "вышестоящий" орган ?

Обжалование налоговых уведомление решений (НУР): сразу в суд или есть смысл в "вышестоящий" орган ? 

Административное обжалование налоговых уведомлений решений (НУР) для бизнеса всегда было, большей частью, формальностью, данью стандартной процедуре, или верным способом потянуть время. Но последние новости из практики сопровождения налоговых проверок вселяют надежду на прощание с предвзятостью и субъективизмом, а также на появление некой "третьей стороны", которая способна, ну или, как минимум, пытается, выступить арбитром между фискалами и бизнесом.

Что поменялось в процедуре административного обжалования, а также какие причины и следствия изменений?

Сам порядок досудебного оспаривания НУРов остался прежним. Разве что, в связи с реорганизацией контрольно-проверочных подразделений ГФС, система административного обжалования результатов документальных налоговых проверок фактически превратилась в одноуровневую.

Вместе с тем, изменился подход к рассмотрению жалоб.  

Согласно существующей практике, подавляющее большинство налоговых уведомлений решений, которые обжалуются, принимаются фискалами вследствие установления "нарушений" по фиктивным сделкам.  

Ознакомившись со множеством материалов налоговых проверок в том числе различного рода содержания, бурного цитирования и перекручивания налоговых норм, с наличием фактажа и "пустышками", с масштабной и не очень "арифметикой", стоит отметить одну очень важную тенденцию. А именно: выводы актов налоговых проверок основываются не на установленных фактах нарушений налогового законодательства, а главным образом на субъективных утверждениях проверяющих. "Генератором идей" являются либо данные информационных систем ГФС, либо внешние материалы, не имеющие никакого непосредственного отношения к хозяйственной сделке.

Например, проанализировав цепь поставки товара, ревизор приходит к выводу, что не установлен источник его происхождения. Поскольку нет источника, не подтверждена легальность товара, а значит, все его движение по цепи поставки осуществляется вне правового поля.

Или, другой пример: информационная база данных говорит о том, что у поставщика отсутствуют производственные, трудовые, транспортные и т.п. ресурсы, необходимые для осуществления сделки. Этого бывает вполне достаточно для признания хозяйственных операций с этим поставщиком бестоварными.

Подобного рода "аналитических выводов" уже становится недостаточно, а позиция департамента административного обжалования и судебного сопровождения ГФС Украины при рассмотрении жалоб склоняется в пользу плательщиков налогов.

На сегодняшний день рассмотрение жалоб на неправомерные НУРы перестало быть формальностью: материалы проверок проходят сквозь тщательную призму стандартов бухгалтерского учета, во внимание, в первую очередь, принимаются первичные документы, подтверждающие сделку.

Хозяйственная операция рассматривается как действие, которое вызывает изменение в финансовом состоянии, активах и пассивах предприятия. Одновременно отслеживается ее отображение в регистрах бухгалтерского учета и финансовой (налоговой) отчетности. Если отображение сделки в бухгалтерском учете соответствует П(С)БО (МСФО), первичные документы составлены в соответствии с Положением о документальном обеспечении записей в бухгалтерском учете, говорить о нарушении общих норм налогового законодательства, на которые ссылаются выводы актов налоговых проверок, не приходится.При этом стандартная фраза фискалов о том, что "первичные документы не могут приниматься во внимание, если хозяйственной операция фактически не состоялась", теряет свою актуальность и злободневность.

Исключением становятся установленные факты дефектности первичных документов, а также наличие пресловутой информация об открытых уголовных производствах по факту фиктивного предпринимательства касательно должностных лиц предприятия-контрагента.

Таким образом, департамент административного обжалования и судебного сопровождения ГФС Украины фактически абстрагировался от тенденций и практик подразделений налогового контроля, что с одной стороны вселяет оптимизм, а с другой стороны внушает скепсис и порождает вопрос — зачем нужны такие налоговые проверки? 

Причины такой кардинальной смены позиций одной из "решающих" ячеек фискальной службы могут быть разными. Первое, что приходит на ум, так это мысль о том, что наконец-то следствия внедряемых реформ в структуре ГФС начинают материализоваться. 

Но, возможно, причина намного банальнее, и заключается в непомерных суммах судебного сбора, необходимых для последующего судебного сопровождения актов налоговых проверок, в том числе и с "откровенным бредом" по своей сути.

В любом случае, каким бы не было содержания материалов проверок, широты домыслов, высоты доводов и глубины умозаключений фискалов, ни в коем случае нельзя пренебрегать процедурой административного обжалования НУРов. При этом, аргументированная и обоснованная позиция плательщика налогов является гарантом победы в налоговом споре еще на уровне его досудебного урегулирования.

по материалам ЮРЛИГА

Сотрудники у ФЛП: оформление, штрафы, налоги с зарплаты

 

С 2015 года при оформлении с работником трудовых отношений предприниматель не должен регистрировать трудовой договор в центре занятости, однако должен уведомлять о новом работнике орган ГФС. Без уведомления налоговой о приеме на работу работник не может быть допущен к работе.

Постановлением КМУ от 17.06.2015 г. № 413 «О порядке уведомления Государственной фискальной службы и ее территориальных органов о приеме работника на работу» определен механизм уведомления налоговой о принятых работниках.

Уведомление должно подаваться предпринимателем в налоговую по месту учета в качестве плательщика ЕСВ по разработанной форме до начала работы работника согласно заключенному трудовому договору. То есть уведомление должно представляться при каждом приеме работников. Такое уведомление может быть представлено одним из следующих способов:

– средствами электронной связи с использованием электронной цифровой подписи;

– на бумажных носителях, вместе с копией в электронной форме;

– на бумажных носителях, если трудовые договоры оформлены не более чем с 5 лицами.

Заключение трудового договора

Действуем согласно действующего Порядка о регистрации трудового договора между работником и физическим лицом, утвержденный приказом Минтруда от 08.06.2001 г. № 260, которым утверждена форма трудового договора между работником и физическим лицом, использующим наемный труд. Поэтому при заключении трудовых договоров следует руководствоваться этим документом.

Рекомендуем из этой формы убрать строки, которые ранее заполнялись центром занятости, поскольку при приеме на работу регистрировать трудовые договоры в центре занятости не нужно. Теперь нумерацию заключенных трудовых договоров предприниматель ведет самостоятельно. Чтобы не запутаться, следует завести журнал регистрации трудовых договоров в произвольной форме, в котором присваивать номера трудовым договорам, заключенным после 1 января 2015 года.

Итак, предприниматели при оформлении трудовых отношений с работником продолжают составлять трудовые договоры. Под каждый трудовой договор следует составлять распоряжение о приеме на работу и уведомлять налоговую перед допуском работника к работе. Уведомить налоговую нужно хотя бы на день раньше допуска работника к работе.

Предприниматели по-прежнему могут оформлять трудовые отношения с работниками на условиях неполного рабочего времени. Но при этом следует помнить о новых требованиях по начислению ЕСВ, которые действуют с 01.01.2015 г.: если размер зарплаты менее минимальной, ЕСВ начисляется на минимальную зарплату (1 218 грн.). При этом удержание ЕСВ из зарплаты осуществляется из суммы фактически начисленной зарплаты.

При увольнении работников, оформленных на работу после 1 января 2015 года, предприниматели в службу занятости не обращаются и оформляют такое увольнение распоряжением.

Ранее, при изменении условий труда, например при переводе работника на другую должность, предприниматели должны были уведомлять центр занятос­ти путем представления дополнительного соглашения к заключенному трудовому договору. Теперь все изменения предпринимателю достаточно отразить в своих внутренних документах (распоряжениях) и никого уведомлять об этом не нужно, кроме самого работника под подпись. Причем даже в случае изменений условий труда работников по трудовым договорам, зарегистрированным до 01.01.2015 г. в центре занятости, этот орган также уведомлять не нужно. 
Что касается расторжения трудовых договоров, которые были заключены до 01.01.2015 г. и зарегистрированы в службе занятости, то при увольнении работника по-прежнему необходимо обращаться в службу занятости для снятия договора с регистрации.

 

Штрафные санкции за нарушение

Особое внимание в трудовом законодательстве уделено легализации трудовых отношений. Если ранее при нарушении трудового законодательства проверяющие применяли штрафы, установленные Кодексом Украины об административных правонарушениях (КУоАП), то теперь штрафы определены и в самом КЗоТ. Так, в новой редакции изложена ст. 265 КЗоТ “Ответственность за нарушение законодательства о труде”. Теперь кроме общей фразы о том, что лица, виновные в нарушении законодательства о труде, несут ответственность согласно действующему законодательству, появляется конкретика.

Важно отметить, что штрафы являются финансовыми санкциями и не относятся к административно-хозяйственным санкциям, определенным главой 27 Хозяйственного кодекса Украины. Штрафы налагаются Гоструда в порядке, установленном Кабмином. Без проверки Гоструда могут быть наложены штрафы на основании решения суда об оформлении трудовых отношений с работником, который выполнял работу без заключения трудового договора. Выполнение постановления Гоструда возлагается на Государственную исполнительную службу. При этом уплата штрафа не освобождает от устранения нарушений трудового законодательства.

В новой редакции изложена и ст. 41 КУоАП, которой устанавливается ответственность за нарушение требований законодательства о труде и об охране труда. Также Законом № 77 вносятся изменения и в ст. 172 Уголовного кодекса Украины (УКУ), устанавливающую ответственность за грубое нарушение трудового законодательства. 

Налогообложение зарплаты

С 01.01.2016 г. согласно п. 167.1 ст. 167 Налогового кодекса Украины (НКУ) ставка налога на доходы физических лиц (НДФЛ) к доходам начисленным (выплаченным) в форме зарплаты, других поощрительных и компенсационных выплат или других выплат и вознаграждений, которые начисляются (выплачиваются) в связи с трудовыми отношениями установлена в едином размере 18%.

Порог для применения налоговой социальной льготы (НСЛ) с 01.01.2016 г составляет 1 930 грн. Согласно пп. 169.1.1 ст. 169 НКУ размер НСЛ составляет 50% размера прожиточного минимума для трудоспособного лица (689 грн).

При начислении дохода, подлежащего обложению НДФЛ, удерживается военный сбор в размере 1,5%.

Согласно ч. 5 ст. 8 Закона Украины от 08.07.2010 г. № 2464-VI “О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование” (далее – Закон № 2464) единый социальный взнос (ЕСВ), который начисляют работодатели за счет собственных средств, установлен для всех в едином размере 22% базы начисления ЕСВ.

При начислении ЕСВ на суммы пособия по временной нетрудоспособности и по беременности и родам также применяется ставка ЕСВ 22%. С 01.01.2016 г. удержание ЕСВ не производится из зарплаты работников, из суммы пособия по временной нетрудоспособности, из суммы вознаграждения по договорам гражданско-правового характера.

Если база начисления ЕСВ менее размера минимальной зарплаты, установленной законом на месяц, за который получен доход, сумма ЕСВ рассчитывается как произведение размера минимальной зарплаты, установленной законом на месяц, за который получен доход, и ставки ЕСВ. Это требование не распространяется на выплаты зарплаты совместителям и вознаграждения по договорам гражданско-правового характера независимо от их размеров.

Выросла максимальная величина базы начисления ЕСВ – теперь она составляет 25 размеров прожиточного минимума для трудоспособных лиц (было 17).

Как видите, в последнее время произошло немало изменений в процедуре оформления трудовых отношений с наемными работниками, а также существенно увеличились штрафы за трудовые нарушения. К тому же регулярно меняется порядок налогообложения зарплат.

 

 

ЧАСТНЫЕ ИСПОЛНИТЕЛИ: ХОРОШО ИЛИ ПЛОХО? 

Вступил в силу закон о частных исполнителях. Процент исполнения судебных решений в Украине постоянно падает. Некоторые специалисты, называют цифру – 3 % от общего количества судебных решений, подлежащих принудительному исполнению. Решать эту проблему помогут частные лица, получившие специальную лицензию на работу. Население уже боится, что у них начнут отбирать жилье за долги, но власти и эксперты уверяют, что все не так страшно.

Частным исполнителем может быть гражданин Украины, достигший 25 лет, имеющий высшее юридическое образование, владеющий государственным языком, со стажем работы в области права после получения соответствующего диплома не менее двух лет и сдавший квалификационный экзамен.

Так как частный исполнитель наделен властными полномочиями, при осуществлении своей деятельности он не может заниматься другой оплачиваемой работой или предпринимательской деятельностью.

При этом, не смогут занять должность частного исполнителя люди, которые были уволены с должности судьи, прокурора, работника правоохранительного органа, с государственной службы или службы в органах местного самоуправления в связи с привлечением к дисциплинарной ответственности.

О зарплатах частного исполнителя.

Исполнительный сбор – это сбор, взимаемый на всей территории Украины за принудительное исполнение решения органами государственной исполнительной службы. Исполнительный сбор взыскивается только за принудительное исполнение. Исполнительный сбор взимается с должника в фиксированном либо в процентном соотношении.

Цифры.

Размер исполнительного сбора составляет 10 % от суммы, которая фактически взыскана, возвращена, или от стоимости имущества должника, переданного взыскателю по исполнительному документу.

Пример. Квартира оценена в 50о тыс. грн.  В таком случае, исполнительный сбор составит 10% от 500 000 грн., что не мало.

За принудительное исполнение решения суда не имущественного характера исполнительный сбор взыскивается в таких размерах:

- с физического лица – 2 минимальный заработные платы

- с юридического лица – 4 минимальные заработные платы

Когда исполнительный сбор не взымается.

- по исполнительным документам о конфискации имущества, взыскании периодических платежей, наложение ареста на имущество для обеспечения исковых требований, по исполнительным документам, подлежащих немедленному исполнению;
- в случае выполнения решений Европейского суда по правам человека;
- если исполнение решения осуществляется за счет средств, предусмотренных бюджетной программой для обеспечения выполнения решений суда в порядке, установленном Законом Украины “О гарантиях государства относительно выполнения судебных решений»;
- по исполнительным документам о взыскании исполнительного сбора, взыскании расходов исполнительного производства, штрафов, наложенных исполнителем;
- в случае исполнения решения частным исполнителем.

В случае окончания исполнительного производства в связи с отменой решения, которое подлежало исполнению или признания судом исполнительного документа, не подлежащего исполнению, взимаемый исполнительный сбор подлежит возврату.

Исполнительный сбор не взимается, если решение было выполнено до вынесения постановления об открытии исполнительного производства.

Частные исполнители не начисляют исполнительный сбор, однако за свою работу берут вознаграждение, которое и взыскивается с должника. С должника так же могут быть взысканы и некоторые расходы частного исполнителя.

Так, в соответствии с Законом Украины «Об органах и лиц, осуществляющих принудительное исполнение судебных решений и решений других органов», за совершение исполнительных действий частном исполнителю уплачивается вознаграждение. Вознаграждение частного исполнителя состоит из основного и дополнительного.

Основное вознаграждение частного исполнителя, устанавливается в виде:

1) фиксированной суммы – в случае выполнения решения не имущественного характера;

2) процента от суммы, подлежащей взысканию, или стоимости имущества, подлежащего передаче по исполнительному документу.

Размер основного вознаграждения частного исполнителя устанавливается КМУ, а именно «Порядком выплаты вознаграждений государственным исполнителям и их размеров и размера основного вознаграждения частного исполнителя” от 8 сентября 2016 N 643.

Частный исполнитель, обеспечивший полное или частичное исполнение исполнительного документа имущественного характера в порядке, установленном Законом Украины “Об исполнительном производстве”, получает основное вознаграждение в размере 10 % взысканной им суммы или стоимости имущества, подлежащего передаче по исполнительному документу.

Частный исполнитель, обеспечивший в порядке, установленном Законом Украины “Об исполнительном производстве”, фактическое выполнение в полном объеме исполнительного документа не имущественного характера, по которому должником является физическое лицо, получает основное вознаграждение в размере двух минимальных заработных плат и по исполнительному документу не имущественного характера, по которому должником является юридическое лицо– в размере четырех минимальных заработных плат.

Так же, соглашением между частным исполнителем и кредитором может быть предусмотрено дополнительное авансирование расходов исполнительного производства и дополнительное вознаграждение частного исполнителя.

При этом взыскание с должника дополнительного вознаграждения частному исполнителю, а также дополнительных расходов, кроме определенных Министерством юстиции Украины, не допускается.

О недостатках.

Бывают случаи, когда исполнители после открытия исполнительного производства по делу не осуществляют какие-либо «существенные» действия по принудительному исполнению решения суда.

Должник который готов вернуть обещанное, сталкивается с тем, что исполнительная служба насчитывает ему 10 % исполнительного сбора от суммы задолженности. И начислен исполнительный сбор фактически за то, что сама исполнительная служба не делала и не выполняла своих прямых функций.

Допускать ли налоговый орган к проведению проверки и что потом делать с административным арестом?

Допускать ли налоговый орган к проведению проверки и что потом делать с административным арестом?

Наверное, одним из первых вопросов, который возникает у налогоплательщика, когда к нему в дверь стучат сотрудники налоговой службы, это «Пускать или не пускать?». И что потом придется делать в каждом случае развития событий.

По сути, единственное основание, позволяющее налогоплательщику не допустить налоговую службу к проверке, зафиксировано в ст. 81 НКУ: Непредъявление или неотправка в случаях, определенных этим Кодексом, налогоплательщику (его должностным (служебным) лицам или его уполномоченному представителю, или лицам, которые фактически проводят расчетные операции) документов, сопровождающих налоговую проверку, или предъявления документов, оформленных с нарушением требований, установленных настоящим пунктом, является основанием для недопущения должностных (служебных) лиц контролирующего органа к проведению документальной выездной или фактической проверки.

То есть первое, что нужно сделать – проверить у проверяющих направление на проведение проверки, копию приказа о проведении проверки, служебное удостоверение работников.

Если они не соответствуют требованиям законодательства или, более того, отсутствуют – Вы имеете полное право не допустить пришедших к Вам лиц к проведению проверки. В этом случае потом Вам будет необходимо подавать иск в суд, что бы уже в судебном порядке признать приказ о назначении проверки неправомерным.

Здесь есть одно «НО»: если Вы допустили служебных лиц к проведению проверки, а потом одумались и решили, что она неправомерно назначена – подавать в суд о признании приказа о назначении проверки неправомерным практически бесполезно. ВАСУ стоит на позиции (и с ним, в принципе, тяжело не согласиться), что если налогоплательщик допустил служебных лиц контролирующего органа к проведению проверки в соответствии с приказом, предоставил соответствующие документы, но имел право не допустить к проведению проверки – он не воспользовался предоставленным ему правом, признав проведение проверки правомерным. Если допуск к проверке был осуществлен, в дальнейшем предметом рассмотрения в суде должна быть лишь суть выявленных нарушений законодательства.

Исключение составляют приказы о проведении невыездных или камеральных проверок, поскольку налогоплательщик не может высказать свое несогласие с правомерностью назначения проверки путем недопуска к такой проверке. Но опять же, данное процедурное нарушение (несоответствие приказа о проведении проверки) должно быть не единственным правонарушением налогового органа, суд в своем решении должен учитывать и нарушения материального права.

Налогоплательщик при проведении налоговой проверки обязан расписаться в направлении на проверку. Отказ от такого подписания влечет за собой составление налоговым органом акта об отказе, что, в свою очередь, является основанием для начала проведения проверки.

Перед тем, как служебные лица приступят к проведению проверки, рекомендуем предложить им расписаться в журнале регистрации проверок. НКУ не предусматривает такой обязанности у налоговых служащих, но Указ Президента Украины от 23.07.1998 № 817/98 и Письмо ГНАУ от 24.05.2011 № 5099/К/17-0514 указывают такую обязанность проверяющих.

Второй вариант развития событий – Вы приняли решение не допускать проверяющих к проверке. Их следующие действия будут состоять в составлении акта о недопуске к проверке и последующем наложении административного ареста.

Одним из оснований применения административного ареста является  отказ налогоплательщика от проведения документальной проверки при наличии законных на то оснований (ст. 94.2.3 НКУ).

Буквальное толкование данной нормы позволяет сделать вывод, что это касается исключительно документальных проверок, но судебная практика, которую мы не можем не учитывать, распространяет данную норму и на фактические проверки тоже, поэтому необходимо быть готовыми и к этой ситуации.

Порядок применения административного ареста:

- принятие соответствующего решения руководителем контролирующего органа;

- отправка решения налогоплательщику с требованием временно остановить отчуждение имущества;

- подача в течении 24х часов в суд первой инстанции ходатайства о подтверждении обоснованности административного ареста;

- в течении 96 часов суд выносит постановление об удовлетворении ходатайства или отказывает в его удовлетворении.

Исходя из этой процедуры становится понятна необходимость составления акта о недопуске к проведению проверки. Так как проверяющие могут не успеть подготовить и подать в суд ходатайство об административном аресте в течении 24 часов, они могут, не составляя акта о недопуске, прийти ЕЩЕ РАЗ на ЭТУ ЖЕ ПРОВЕРКУ с УЖЕ ПОДГОТОВЛЕННЫМ ходатайством, и уже после составления акта о недопуске к проверке сразу же подать его в суд.

Учитывая вышеперечисленное, рекомендуем:

- в акте о недопуске на проверку указывать обоснованные причины недопуска;

- просить предоставить копию акта. В случае отказа – составлять собственный акт;

- в то же день проинформировать налоговый орган письмом о факте недопуска к проверке;

- подать исковое заявление в суд, в котором обжаловать приказ о проведении проверки и прикложить копию письма в налоговый орган с отметкой канцелярии о принятии, который подтверждает факт недопуска к проверке.

В этом случае Вы будете иметь все необходимые доказательства доказывания в суде отсутствие оснований для применения административного ареста (пропуск налоговой предусмотренных законодательством сроков обращения в суд).

Немаловажный нюанс: суд, при рассмотрении ходатайства налогового органа о применении административного ареста, отказывает в принятии ходатайства, если из поданных материалов УСМАТРИВАЕТСЯ СПОР О ПРАВЕ. В этом случае иск, который Вы подадите с целью отмены приказа о проведении проверки, и будет тем самым спором о праве, на основании которого суд откажет налоговому органу в применении административного ареста.

По такой же схеме можно подавать иск с обжалованием решения о применении административного ареста.